(151)
هي ( قابلية الانسان لثبوت الحقوق له وعليه ) ويعبَّر عنها بصلاحية
الالزام والالتزام. فصلاحية الالزام وهي قابلية الانسان لثبوت الحقوق له هي ثابتة
منذ كونه جنينا كما ذكر ذلك الفقهاء فقالوا بصلاحية الجنين لان يوصى له او يوهب او
يملك او يرث ، وهذا متفق عليه. واما صلاحية الالتزام اي ثبوت الحقوق عليه فهي
تتوقف على أمرين :
أ ـ أهلية ( قابلية ) الانسان لأن تجب عليه حقوق.
ب ـ محل
مقدّر يتسع لاستقرار تلك الحقوق فيه.
وفي الحقيقة ، ان الذمّة هي الامر الثاني
من الأمرين ، وإن كان الامران متلازمين في الوجود ، ولكنهما متغايران في المفهوم ، فانه يلزم من كون الشخص أهلا لتحمل الحقوق أن يكون في شخصه مستقر ومستودع لها ، واذا كان للشخص مستودع ومحل للحقوق ثبت كونه اهلا للتحمل. إذن متى اعتبرت للشخص
اهلية التحمل شرعا اعتُبرت له ذمّة ، ومتى اُعتُبرت له ذمّة اعتُبرتا له أهلية
التحمل ، ولكن ليست تلك الاهلية هي الذمة نفسها ، بل بينهما من الفرق ما بين معنى
القابلية ومعنى المحل (1).
والدليل على التغاير في المفهوم مع التلازم في الوجود
بين مفهومي الذمّة وأهلية التحمل هو أن الفقهاء في عباراتهم يصورون الحق والذمّة في
صورة الشاغل والمشغول ، فيقولون : « إن ذمّته مشغولة بكذا » ويقولون : « إن الدَّين
في الذمّة وصف شاغل لها » فهذا يفيد ان الذمّة غير أهلية الوجوب التي هي مجرد
قابلية ، فلا يصح أن يقال مثلا : « إن أهليته او قابليته مشغولة بالدَّين » (2).
2 ـ ويمكن ان يورد على السنهوري ايراد آخر وهو مخالفة ما ذكره لما قاله
(1) الفقه الاسلامي في ثوبه الجديد ، ج 3 ، ص 213 ـ 214.
(2) الفقه الاسلامي
في ثوبه الجديد ، ج 3 ، ص 213 ـ 214.
(152)
صاحب كتاب فخر الاسلام ( اليزدوي ) اذ ذكر أن الجنين ليس له ذمّة
فقال : « إن ولي الطفل اذا اشترى بحكم ولايته شيئا له بعد ولادته فان الطفل يملكه
ويلزمه الثمن ، أما قبل الولادة فلا ، لانه كالجزء من اُمه فليس له ذمّة ، فيكون
صالحا لأن يجب الحق له ، لا لأن يجب عليه » (1).
3 ـ سوف يأتي منّا في معنى
الذمّة عند فقهاء الشيعة ، ما يتبين به خلط السنهوري بين الذمّة والعهدة.
ثانياً : معنى الذمّة عند الاستاذ مصفى الزرقاء : هو أنها « محل اعتباري في
الشخص تشغله الحقوق التي تحقق عليه » (2).
فتثبت في هذه الذمة الحقوق المالية
وغير المالية مهما كان نوعها ومقدارها ، فكما تشغل بحقوق الناس المالية تشغلها ـ
ايضا ـ الأعمال المستحقة كعمل الأجير ، وتشغلها الواجبات الدينية من صلاة وصيام
ونذور وغيرها (3).
ويستند هذا التعريف الى ما ذكر في كتاب اصول فخر الاسلام
لليزدوي وشرحه للشيخ عبد العزيز البخاري اذا قال : « إن الآدمي يولد وله ذمّة صالحة
للوجوب بإجماع الفقهاء ، أما أهلية الوجوب فهي بناء على قيام الذمّة ، اي لا تثبت
هذه الأهلية إلاّ بعد وجود ذمّة صالحة ، لان الذمّة هي محل الوجوب ، ولهذا يضاف
إليها ( الذمّة ) ولا يضاف الى غيرها بحال » (4).
نقول : وسيأتي في بيان معنى
الذمّة عند فقهاء الشيعة ما يتبين به خلط مصطفى الزرقاء بين الذمّة والعهدة.
(1) شرح اصول فخر الاسلام للشيخ عبدالعزيز البخاري ، ص 239 ، عن الفقه الاسلامي
في ثوبه الجديد ، ج 3 ، ص 216.
(2) الفقه الاسلامي في ثوبه الجديد ، ج 3 ، ص 222.
(3) الفقه الاسلامي في ثوبه الجديد ، ج 3 ، ص 222.
(4) ج 4 ، ص 238 ، عن الفقه
الاسلامي في ثوبه الجديد ، ج 3 ، ص 215.
(153)
ثالثاً : وهناك تعريف ثالث للذمّة ذكره القرافي من فقهاء المالكية في
كتابه ( الفروق ) ذهب الى ان معنى الذمّة : « جعله الشارع مسبباً عن أشياء خاصة ، منها البلوغ ومنها الرشد ، فمن بلغ سفيهاً لا ذمّة له ومن حجّر عليه فقد ذمّته
كالمفَّس ... » (1).
« فقد ذهب القرافي بالذمّة الى معنى أهلية الاداء الكاملة
التي تشترط لصحة التصرفات ونفاذها ، وتتوقف على البلوغ وتنسلخ بالحجر. اذ من
المقرر أن كلاًّ من المفلَّس والمحجور والطفل الوليد غير المميز يتمتع بأهلية وجوب
كاملة تثبت بمقتضاها الحقوق له وعليه ; فيرث ويملك ما يوهب له ويضمن قيمة ما يتلف
وتجب عليه النفقة لو كان غنيّاً.
فقوله : بان الصغير والسفيه والمفلَّس المحجور
عليه لدَين لا ذمّة لهم ، معناه انه ليس لهم أهلية أداء تصح معها تصرفاتهم (2).
ويرد على هذا المعنى للذمّة ما تقدم على السنهوري من ان الذمّة هي المحل
المقدر لأهلية الانسان لأن تكون عليه حقوق. إضافة الى أن الذمّة ربما يقال
بارتباطها باهلية الوجوب لما ذكر من الملازمة ، فقد يفضل الانسان ويقول : إن الذمّة
هي أهلية الوجوب ، ولكن لا معنى لارتباط الذمّة باهلية الاداء والتصرفات ، فلا معنى
للقول بأن الذمّة هي مرتبطة ( او ملازمة ) باهلية الاداء ، إذ من الواضح ان من لا
تصح تصرفاته المالية لفَلس او حجر ، له ذمّة تتعلق بها الحقوق عليه كما لو أتلف مال
غيره مثلا.
ثم ان هذه التعاريف الثلاثة للذمّة تذهب بالذمّة الى أنها شيء
افتراضي ( مقدر الوجود ) وهو شيء صحيح.
رابعاً : ولكن هناك تعريفا رابعا لابناء
العامة فَرَّ من القول بأن الذمّة شيء
(1) كتاب الحق والذمة ، ص 86 ، عن الفقه الاسلامي في ثوبه الجديد ، ج 3 ، ص 215.
(2) الفقه الاسلامي في ثوبه الجديد ، ج 3 ، ص 218.
(154)
اعتباري الى القول بانها أمر وجودي مادي ، فقال فخر الاسلام اليزدوي
: « إن الذمّة نفس لها عهد » ثم أوضحه بان ذلك من قبيل المجاز باطلاق اسم الحال (
وهو العهد على المحل اي نفس الانسان ) ، ثم شاع هذا الاستعمال فأصبح حقيقة
عرفية (1).
وهذا التعريف وقع صاحبه فيما فر منه ( وهو الافتراض ) اذ أن تعلق
الديون بالانسان لا يكون إلاّ اعتباريا ، فصاحب التعريف حوّل التعريف من افتراض
المحل الى افتراض التعلق.
خامساً : وهناك تعريف خامس يفرّ من القول بأن الذمّة
شيء افتراضي ، ويقول : بان الذمّة في لسان الفقهاء لم تخرج عن أصل معناها اللغوي
وهو العهد (2) ، فليس معنى قول الفقهاء « ثبت في ذمّة فلان كذا » إلاّ أنه ثبت بعهده
او فيما تعهد به او التزمه. ويكفي لثبوت الواجبات ان الشارع كلَّفه بها.
وضُعف
هذا القول واضح لانتقاضه بالصغير والمجنون اللّذين لا يصح منهما عهد مع أن الحقوق
تثبت عليهما ولو لم يكن لهما ، مال حيث تستوفى متى امتلكا مالا ، كما ينتقض بالكبير
العاقل اذا اتلف مال غيره من دون وعي فانه يتعلق بذمته الضمان مع عدم وجود تعهد
سابق بالضمان.
2 ـ الذمّة عند فقهاء الشيعة
الذمّة ـ في الحقيقة ـ هي :
« وعاء اعتباري افترضه العقل للاموال الرمزية ( التي لا وجود لها في الخارج ) كي يكون
موطناً لتلك الأموال التي تتَّخذ كرمز للاموال
(1) كشف الاسرار ، شرح اصول البزدوي ، ج 4 ، ص 239 عن الفقه الاسلامي في ثوبه
الجديد ، ج 3 ، ص 219.
(2) سمي العهد بالذمة لان نقضه يوجب الذم ، ومن ذلك قول
النبي ( صلى الله عليه وآله ) في حديث شريف : « المسلمون تتكافأ دماؤهم ويسعى بذمتهم
ادناهم ».
(155)
الخارجية تُطبَّق حين التنفيذ والاداء على الخارج تطبيقا للرموز على
ذي الرمز ».
ثم إن هذا الاعتبار العقلائي له فوائد كثيرة منها :
1 ـ ييسر
المعاملات ويكيّفها تكييفاً عقلائيا ; اذ قد يحتاج انسان الى أن يبيع شيئا غير
موجود له ( كما في السلم ) او يشتري بثمن لا يملكه. ولا طريق في هذه المعاملات
إلاّ البيع للسلعة في ذمته تسلَّم بعد مدة معينة ، او الشراء بثمن في ذمّته يسلَّم
ـ ايضا ـ بعد مدة معينة إشباعاً للقانون القائل « لا بيع إلاّ في مِلك » فان البائع
لشي كلي وان كان لا يملكه عند البيع كي يبيعه ، إلاّ أنه تكفي مالكية الانسان لنفس
ذمّته التي هي من سنخ مالكيته لنفسه ولأعماله ، فالانسان اولى باشغال ذمته من غيره
وهو اولى ـ ايضاً ـ بابقائها على الفراغ.
2 ـ قد يمتلك الانسان المال الخارجي
وهو لا يريد ان يفقده ، وفي نفس الوقت هو محتاج الى ايقاع معاملة على سنخ ما يمتلكه ، فلا طريق له إلاّ ايقاع المعاملة على الذمّة.
3 ـ قد يقتضي القانون تغريم شخص
ما من دون غرض في التحجير على ماله ، كما اذا اتلف شخص مال غيره فيكون المتلف ضامنا
في ذمّته لمن أتلف ماله ، وبهذايكون المتلف مالكاً لأمواله الخارجية وهو حرٌّ في
التصرف فيها ، كما يكون من أتلف ماله قادراً على التصرف فيما ثبت له في ذمّة المتلف
من بيع أو هبة مثلا. وهذا فيه جمع بين الحقين.
4 ـ وفي القرض تصبح عين المال
المقترض ملكاً للمقترض ، ولكن يستقر عوضه في ذمّة المقترض ، ويمكن للمقرض أن يوقع
بعض المعاملات على المال الذي له في ذمّة المقترض كبيع او هبة معوضة.
5 ـ إن
بعض النظريات والاحكام الفقهية لا يمكن تفسيرها إلاّ بافتراض الذمّة ، مثلاً :
أ
ـ صحة التزام الانسان ـ بما لاحد له من الديون من دون نظر الى قدرته
(156)
وثروته ـ لا يكون إلاّ بافتراض ان له ذمّة تكون وعاء لتلك الديون ، ولا علاقة للديون بما يملكه في الخارج او يمكن أن يملكه.
ب ـ صحة تصرفات
الانسان بماله بحيث يتمكن من اخراج ماله من ملكه حتى لو كانت عليه ديون تستغرق
ثروته لا يمكن تفسيره إلاّ بوجود ذمة تتعلق بها الديون ، ولا ربط لها بما يملكه في
الخارج. بينما لو لم تكن هناك ذمّة مفترضة في الانسان ، لوجب أن نفترض أن الديون
متعلقة اما بعين الأموال او بشخص المدين ، بحيث تكون سلطة للدائن على شخص المدين
تمكّن الدائن من استرقاق المدين. وإن افترضنا أن تكون الديون متعلقة بعين اموال
المدين ، فيلزم من ذلك أن تُشَلَّ حركته الاقتصادية حتى لو كان الدَّين غير محيط
بكل ثروة المدين.
وتوضيح ذلك : إن الجزء الكافي من ثروة المدين لوفاء الدَّين
بما أنه غير معين ، فلا يصح أن نمنع تصرف المدين في بعض ماله وأن نطلقه في البعض
الآخر ، لأنَّ هذا يلازم مشكلات في التعيين والتخصيص ، وهذا ينافي مباني التشريع
الاسلامي من عدِّه الحرج في الدِين وعدم الضرر في الاسلام ، ومن سلطة الناس على
أموالهم.
6 ـ لولا قبول الذمّة الافتراضية في الشخص الطبيعى لما أمكن القول
بملكية الجهة المعبَّر عنها ( بالشخص الحكمي في النظر الحقوقي ) التي هي من اساسها
افتراضية اعتبارية ولكنها منتزعة من وجود مادي وهو افراد الجمعيات والشركات او
المصلحة في المؤسسات ، فملكية الجهة تشبه الذمّة التي هي منتزعة من شخص الانسان
وملتصقة به (1).
هذه هي مجموع الفوائد المترتبة على افتراض الذمّة للانسان ، فالذمّة امر لا مندوحة عنه في التشريع ، وليست الذمّة افتراضاً وهمياً تبنى عليه
الاحكام ، بل
(1) إن ملكية الجهة في الفقه الشيعي قد انكرها بعض العلماء ، لا لعدم تصورها بل
لعدم الدليل عليها ، ولكن الصحيح ثبوتها لانها امر عقلائي لم يرد فيه نهي فيكون ممضى
من قبل الشارع المقدس.
(157)
هو أمر تقتضيه استقامة منطق الاحكام وتخريجها وتأصيلها.
والآن ـ
بعد ان مهّدنا لمعرفة فوائد الذمة في التشريع ـ نشير الى الفرق بين الذمة والعهدة
في الفقه الشيعي فنقول :
الذمّة عند الشيخ النائيني :
لقد فرّق الشيخ النائيني ( قدس
سره ) بين الذمّة والعهدة فقال على ما هو المنقول عنه : « إن العهدة وعاء للأموال
الخارجية ، والذمّة وعاء للأموال الكليّة » (1).
وهذا مأخوذ مما يقال في الفقه
من أن الغاصب مادامت العين موجودة لم تنشغل ذمّته بشيء وانما كان على عهدته أن
يَرُدَّ المال ، واذا تلفت العين انشغلت ذمّته بالبدل الكلي (2).
واُشكل عليه
:
1 ـ فيما قد يكون في العهدة أداء مال ما من دون تعيين مال خارجي ، ورغم كليَّة
هذا المال لا يكون شاغلا للذمّة ، كما في نفقة الاقارب الواجبة على الانسان.
2
ـ ربما يكون المال الكلّي مرتبطاً بالعهدة ، كما في من أتلف مال غيره ، فقد انشغلت
عهدته بالمال حيث يجب عليه افراغ ذمّته وأداء المال.
الذمّة عند السيد الشهيد الصدر :
إن الفرق الجوهري عند
الشهيد الصدر بين الذمّة والعهدة هو : « إن الذمّة
(1) (2) منية الطالب في حاشية المكاسب ، تقريرات الميرزا النائيني ، بقلم الحاج
الشيخ موسى الخوانساري ج 1 ، ص 145 « فإنَّ العين التالفة لا يمكن دخولها في الذمّة
رأسا ، فانَّ الذمَّة ظرف للكلّيّات لا الأعيان ، فتلف العين موجب لسقوط الخصوصيّة
الشخصيّة ، وهذا بخلاف تذُّر المثل فانه لا وجه لسقوطه عن الذمة » وفي ص 141 « فانه
لو تعذَّر العين لا ينتقل في العهدة الى القيمة ، بل تبقى نفس العين في العهدة ».
وايضا في تقريرات الميرزا بقلم الشيخ الآملي نفس المعنيين » ، ج 1 ، ص 352.
(158)
وعاء للاموال الرمزية ، والعهدة وعاء للتكاليف وما يلزم على الانسان
من اعمال » (1). ويمكننا القول بأنَّ بين الذمة والعهدة عموماً وخصوصاً من وجه حيث
يجتمعان ، فيكون المال الكلي مرتبطا بالعهدة والذمة معاً كما في من اتلف مال غيره ، فقد انشغلت ذمته بالمال وانشغلت عهدته به لوجوب افراغ ذمّته واداء المال. وقد
يفترقان بان تكون عندنا عهدة ( وعاء التكليف فقط ) من دون انشغال للذمّة ، كما في
نفقة الاقارب الواجبة على الانسان ، فعهدة الانسان مشغولة بالنفقة بينما ذمّته ليست
مشغولة بها ، ولذا لا ضمان عليه لو ترك فمات مثلا اذا لم تؤخذ هذه النفقة ـ التي
عصى ولم يعطها الى مستحقها ـ من تركته.
وقد يكون عندنا ذمّة ولا يكون عندنا
عهدة ، كما في الطفل الذي اتلف مال غيره مثلا فانشغلت ذمّته بالمال فقط ، ولا يكون
على عهدته شيء لعدم تكليفه ـ وهو طفل ـ بشيء من التكاليف ، وكذا الامر في المجنون ، وكما لو استدان الطفل مالاً من كافر حربي ، فقد انشغلت ذمّته ، ولكن ليس على عهدته
الاداء ، وبإمكانه أن يمتلك ما في ذمّته فيسقط عنه وتفرغ ذمّته (2).
(1) فقه العقود ، للسيد الحائري ، ص 45 ، مخطوط.
(2) نسب بعض الكتّاب الى
الامامية القول بأنّ الذمّة عبارة عن العهدة ، فقد قال صاحب نظريَّة العقد في الفقه
الجعفري : « وقال الجعفريون في فقههم : إن الذمّة عبارة عن العهدة والى ذلك يشير
الحديث عن النبي ( صلى الله عليه وآله ) « على اليد ما أخذت حتى تؤدي » اي أن ما أخذته
اليد يبقى في عهدتها الى ان تؤديه بنفسه او ببدله لو كان تالفا وقد تكرر هذا
الاستعمال للذمَّة في جميع الموارد التي تعرض فيها الفقهاء للضمان ». نظرية لعقد
في الفقه الجعفري ، لهاشم معروف الحسني ، ص 57.
أقول : لقد خلط الكاتب خلطاً
واضحاً ، اذ أعطى الذمّة معنى العهدة التي هي ظرف التكاليف الالهية ، فان وجوب الردّ
حكم شرعي ظرفه العهدة ، واما الضمان فهو يكون لما اُخذ في الذمّة واحدهما غير الاخر
كما هو واضح.
نعم : لقد ورد على لسان الفقهاء استعمال الذمّة بمعنى العهدة او
العكس ، الا أنها استعمالات ليست دقيقة ، لأنهم ليسوا بصدد بيان معنى الذمّة او
العهدة ، بل بصدد بيان امر آخر فيقربون المعنى بما يتسامح به ، ولذا نراهم عندما
يتعرضون لتعريف لذمّة يذكرون ذلك الفرق بينها وبين العهدة كما ذكرنا.
(159)
3 ـ الذمّة لا تموت بموت الانسان
فعلى هذا الذي تقدم من
معنى الذمّة « انها وعاء اعتباري ... » وعلى ما تقدم من معنى الدّين « بانه مال
موجود في الذمّة » فيرى فقهاء الشيعة ان ذمّة الشخص لا تموت بموته حيث انها وعاء
اعتباري قابل للبقاء حتى بعد الموت ، ولذا لا حاجة الى قيام الوارث مقام المورّث في
الدَّين ، لان الوارث انما يقوم مقام المورث في ما يكون المورّث ميتاً بلحاظه ، وهذا هو الحال بلحاظ الأموال الخارجية للمورّث ، وبلحاظ ما كان يطلبه من غيره (
انتقال الحق ).
أما بلحاظ الديون الثابتة على الميت فذمّة الميت باقية على
حالها مالم يوفّ دينه ولا مجال لقيام الوارث مقامه ويوفى دينه من تركته ثم يورث
المال كما قال تعالى : ( من بعد وصية يوصى بها او دين ).
اذن فالاسلام
يقول لا علاقة لدين الميت بالورثة ، وتبقى ذمّة الميت مشغولة بالدَين للآخرين ، فيتمكن أن يتبرع عنه متبرع في اداء ما على ذمّة الميت فتفرغ حينئذ ، وقد يبرئه
الدائن فتفرغ الذمّة ايضا ، كما يمكن ضمانها وعند التبرع والابراء والضمان (1) تنتهي
ذمّة الميت ، حيث ان العقلاء لا يعتبرون ذمّة بعد ذلك.
هذا وقد أقر الشارع
المقدس هذا الفهم العقلائي للذمّة ، فقد وردت الروايات الكثيرة عن ائمة أهل البيت
( عليهم السلام ) تقرر ما اعتبره العقلاء موجوداً حتى بعد الموت ، فمن تلك الروايات :
لأنهم ليسوا بصدد بيان معنى الذمّة والعهدة ، بل بصدد بيان امر آخر فيقرون المعنى بما يتسامح به ، ولذا نراهم عندما يتعرضون لتعريف لذمّة يذكرون ذلك الفرق بينهما وبين العهدة كما ذكرنا.
(1) المراد بالضمان هنا هو معناه الشيعي « نقل المال من ذمّة الى ذمّة ثانية »
لا بمعنى ضم ذمّة الى ذمّة كما هو عند العامّة ، وحينئذ اذا ضمن انسان ما في ذمّة
الميت فقد برأت ذمّة الميّت من الدَين.
(160)
1 ـ ما رواه محمد بن مسلم ( في الصحيح ) عن الإمام الباقر ( عليه
السلام ) حيث قال :
« إن العبد ليكون بارّا بوالديه في حياتهما ثم يموتان فلا
يقضي عنهما الدَّين ولا يستغفر لهما فيكتبه الله عاقا ، وأنه ليكون في حياتهما غير
بار بهما فاذا ماتا قضى عنهما الدَّين واستغفر لهما فيكتبه الله بارا.. » (1).
2 ـ وصحيحة صفوان بن يحيى عن أبي الحسن الرضا ( عليه السلام ) : « في رجل قُتِل
وعليه دَين ولم يترك مالا ، فأخذ اهله الدية من قاتله ، عليهم أن يقضوا دَينه ؟
قال :نعم ، قلت : وهولم يترك شيئا ، قال : انماأخذواالدية فعليهم أن يقضوا
دَينه » (2).
3 ـ وعن ابراهيم بن عبدالحميد ، قال قلت للإمام الصادق ( عليه السلام )
: « إن لعبد الرحمن بن سبابة دَيناً على رجل قد مات ، وكلَّمناه على ان يحلِّله
فأبى ، قال : ويحه أما يعلم ان له بكل درهم عشرة دراهم اذا حلَّله ، فان لم يحلِّله
فانما له درهم بدل درهم » (3) فهي تدل دلالة واضحة على ان الدَين يبقى في ذمّة الميت
ولا يسقط حتى اذا لم يكن للميت مال.
4 ـ وصحيحة عبدالله بن سنان عن الإمام
الصادق ( عليه السلام ) : « في الرجل يموت وعليه دَين فيضمنه ضامن للغرماء ، فقال : اذا
رضي به الغرماء فقد برئت ذمّة الميت » (4).
وكل هذه الروايات تفيد ان ذمّة الانسان
باقية حتى اذا مات ولم يكفِ ما لديه لسداد الدَين ، او لم يكن عنده شيء اصلا ، ولا
تزول الذمّة إلاّ بابراء الديَّان او ضمان ما في ذمّة الميت من قبل شخص اخر قد رضي
به الغرماء ، او بوفاء الدَّين من قبل ورثة الميت او شخص آخر.
(1) وسائل الشيعة ، ج 13 ، باب 30 من ابواب الدين والقرض ، ح 1.
(2) المصدر
السابق ، باب 24 من ابواب الدين ، ح 1.
(3) المصدر السابق ، باب 23 من ابواب
الدين ، ح 1.
(4) المصدر السابق ، باب 14 من ابواب الدين ، ح 1.